Лицензия это товар или услуга

Полная информация в статье на тему: "Лицензия это товар или услуга" с объяснением от специалистов. По всем вопросам обращайтесь к дежурному специалисту.

КонсультантПлюс:Форумы

Страницы: 1

#1 09.12.2009 14:33:48

Продажа ПО

Как организации(ООО) правильно оформить продажу программного обесечения написанного ее сатрудником(какой использовать договор?обязательна ли лицензия(ее оформление)?

#2 09.12.2009 17:09:10

Re: Продажа ПО

«Финансовая газета», 2009, N 22

НАЛОГОВЫЙ УЧЕТ СДЕЛОК ПО ПЕРЕДАЧЕ ПРАВ
НА ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ПРОГРАММНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ ДЛЯ ЭВМ

Передача прав на компьютерную программу
по договору купли-продажи

Нередко стороны сделки передают права на использование программы без оформления лицензионного (сублицензионного) договора, например на основании счета-оферты, или заключают договор купли-продажи.
В п. 2 ст. 1235 и п. 2 ст. 1286 ГК РФ указано, что лицензионный договор заключается в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора, и, соответственно, лицензиар утрачивает право на применение освобождения по НДС согласно пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Также утрачивается такое право и при заключении договора купли-продажи (Письма Минфина России от 01.04.2008 N 03-07-15/44 и от 12.05.2008 N 03-07-08/110).

Пример 1. Компании «А» принадлежат исключительные права на компьютерную программу. В феврале 2008 г. компания «А» передала право на использование данной программы компании «Б». Стороны не заключали лицензионного (сублицензионного) договора. Компания «А» (продавец) выставила компании «Б» (покупателю) счет на оплату суммы первого ежемесячного платежа за пользование программой, а покупатель перечислил деньги, после чего продавец передал диск с программой покупателю.
Ежемесячное вознаграждение за использование программы — 10 000 руб. На указанную сумму продавец должен начислить НДС, поскольку программа была передана без письменного лицензионного соглашения. Сумма НДС равна 1800 руб. (100 000 руб. x 18%). Общая стоимость ежемесячного вознаграждения с учетом налога — 11 800 руб. (10 000 руб. + 1800 руб.).

Передача прав на компьютерную программу
по смешанным договорам

Пример 2. Компании «А» принадлежат исключительные права на компьютерную программу. В феврале 2008 г. компания «А» передает право на использование данной программы компании «Б». Стороны заключили лицензионный договор. По условиям лицензионного соглашения компания «А» также оказывает услуги по поддержанию и обновлению программы. В сумму лицензионного платежа включается сумма годового обслуживания (услуги по поддержанию и обновлению программы). Компания «А» (продавец) выставила компании «Б» (покупателю) счет на оплату суммы первого ежемесячного платежа за пользование программой, а покупатель перечислил деньги, после чего продавец передал диск с программой покупателю.
Ежемесячное вознаграждение за использование программы (с учетом обслуживания) — 15 000 руб. На указанную сумму продавец должен начислить НДС, поскольку разделение цены договора на стоимость передачи прав на программу и стоимость услуг по поддержанию и обновлению этой программы проследить невозможно. Сумма НДС равна 27 000 руб. (150 000 руб. x 18%). Общая стоимость ежемесячного вознаграждения с учетом налога — 17 700 руб. (15 000 руб. + 2700 руб.).

(Окончание см. «Финансовая газета», 2009, N 23)

В.Марина
Аудитор
Подписано в печать
27.05.2009

В окончании описывается приобретение программы у посредника и приобретение программы по договору присоединения. Нужно будет, выложу

Правовые и бухгалтерские вопросы реализации лицензий на программное обеспечение Клеверенс

В этой статье рассматриваются вопросы бухгалтерского оформления перепродажи лицензий Клеверенс. В ней вы узнаете, почему нет счета-фактуры, почему неправильно приходовать лицензии как товар и как не попасть на лишний НДС.

Лицензия — товар или услуга?

С 01.01.2008 Федеральным законом от 18.12.2006 № 231-ФЗ была введена в действие часть четвертая ГК РФ, регулирующая права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Статья 1225 ГК РФ содержит перечень охраняемых результатов интеллектуальной деятельности (патент, программа для ЭВМ и т.п.). Закон признает существование интеллектуальных прав, которые не являются товарами. Причем особо оговаривается, что интеллектуальное право не связано с каким либо материальным носителем или с правом собственности на материальный носитель. Передача интеллектуального права — особый вид услуги.

При этом продажа экземпляра программы на материальном носителе (продажа диска или коробки) не является предоставлением права на её использование. Пользователю, вообще говоря, не требуется лицензия на ПО для инсталляции или использования программы. Однако, еще до начала использования программы (а именно, во время установки) пользователю предлагается присоединиться к лицензионному соглашению правообладателя (так называемая EULA). По желанию покупателя (конечного клиента), лицензионное соглашение может быть заключено и в письменном виде, с печатями и подписями.

Ключевым в этой сложной области является понятие исключительного права. Никто не может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, такое использование является незаконным. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, как указано в ст. 1228, первоначально принадлежит автору, чьим творческим трудом создан такой результат.

Согласно ст. 1229, правообладатель может предоставить другому лицу право использовать результат своей интеллектуальной деятельности. Соглашение оформляется либо договором присоединения (EULA) либо лицензионным/сублицензионным договором.

Лицензия буквально переводится как «разрешение». Предоставление права или разрешения — это услуга.

Понятие лицензионного договора раскрывается в ст. 1235 ГК РФ. Одна из сторон лицензионного договора, обладатель исключительного права, называется лицензиаром. Лицензиар предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования результата интеллектуальной деятельности. Лицо, которому передаются те или иные права распоряжаться интеллектуальной собственностью лицензиара называется лицензиатом. В договоре оговаривается, как именно лицензиат может использовать предмет договора.

Если лицензиар (Клеверенс) даст на это письменное согласие (через сублицензионный договор), то лицензиат (Партнер) может предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу.

Таким образом, партнерский (сублицензионный) договор с Клеверенс дает Партнеру право оказывать услуги по предоставлению другим лицам права пользоваться программами Клеверенс.

Платить или не платить НДС?

С 1 января 2008 г. в НК РФ (пп. 26 п. 1 ст. 149) введена норма об освобождении от налогообложения НДС операций по передаче прав на использование нематериальных активов разных видов на основании лицензионного договора. Сама Клеверенс работает по упрощенке и не предоставляет счетов-фактур. Если ваша организация работает на общем налогообложении, то вы, как партнер, должны будете предоставлять своим покупателям счета фактуры с НДС = 0 руб.

Как было рассмотрено в предыдущем разделе, лицензия на программное обеспечение — это разрешение, нематериальное право, и передача имущественных прав на них осуществляется по EULA или письменному договору.

Ключевым здесь является слово нематериальные. Минфин РФ стоит на позиции, что операции по передаче прав на использование программного обеспечения при реализации их экземпляров на носителях в товарной упаковке, пусть даже содержащей условия лицензионного договора (упаковочная лицензия), подлежат налогообложению НДС. НДС не начисляется, только если на момент такой реализации заключался лицензионный договор в письменной форме (см. Письмо Минфина РФ от 29 декабря 2007 г. № 03-07-11/648, Письмо Минфина РФ от 21 февраля 2008 г. № 03-07-08/36, Письмо Минфина РФ от 01.04.2008 № 03-07-15/44).

Читайте так же:  Правила установки шлагбаума

Таким образом, если вы реализуете лицензии по товарным накладным, то вы не сможете доказать, что продавали «нематериальные активы», а не диски, и подпадаете под уплату всей суммы НДС по сделке.

Не могу оприходовать

Кроме того, при перепродаже лицензий как товара передача прав строится «по цепочке». Для предоставления клиенту прав на использование программ лицензиату нужно приобрести такие права у лицензиара, однако согласно ГК при наличии сублицензионного договора для реализации программ они ему в принципе не требуются. В случае дистрибьюции коробочного ПО, его экземпляр уже введен в гражданский оборот путем продажи самым первым продавцом. Следовательно, право на воспроизведение и распространение экземпляров уже было использовано, а сублицензионные договоры на предоставление прав по коробочному программному обеспечению могут быть признаны ФНС притворными сделками, направленными на получение налоговой выгоды от применения льготы по НДС. Например, под видом программ вы могли перепродавать оборудование, уклоняясь от уплаты НДС с наценки.

Таким образом, если вы реализуете лицензии «по цепочке» по схеме купли-продажи, то можете быть обвинены в уклонении от уплаты НДС.

Для реализации прав на программы не требуется приобретать никаких дополнительных прав кроме тех, которые уже юридически даны сублицензионным договором. ФНС может с полным правом считать оприходование подтверждением того, что договор был заключен задним числом, для сокрытия ошибки не начисления НДС по перепродаже материальных носителей программ.

Правильное отражение продаж лицензий в бухгалтерском учете

Поскольку цены, по которым партнер производит реализацию, могут отличаться от рекомендованных розничных цен Клеверенс (относительно коротых считается роялти), учет взаиморасчетов по роялти удобнее будет вести на специальном забалансовом счете, например 012:

Лицензия это товар или услуга

Некоторые виды интеллектуальной собственности имеют автономные функции, например, программное обеспечение, биологические соединения, рецептуры лекарств и завершенный медиаконтент (например, фильмы, телевизионные шоу и музыкальные записи). В этом случае, способность покупателя лицензии получать выгоду от такой интеллектуальной собственности не будет зависеть от продолжающейся деятельности компании, так как эта деятельность не будет менять форму или функциональность интеллектуальной собственности.

Правильное отражение продаж лицензий в бухгалтерском учете

Законодательство не регулирует вопрос заключения лицензионных договоров напрямую, но на них распространяется действие положений ГК РФ: глава 9 «Сделки» раздела III «Общие положения об обязательствах» и «Общие положения о договоре».
Как было рассмотрено в предыдущем разделе, лицензия на программное обеспечение — это разрешение, нематериальное право, и передача имущественных прав на них осуществляется по EULA или письменному договору.

В общем случае в силу пункта 1 статьи 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

В 2016 году были выпущены уточнения к стандарту, которые касались в том числе и выручки от продажи лицензий. Они переведены на русский язык и опубликованы на сайте Минфина под названием «Поправки к Международному стандарту финансовой отчетности (IFRS) 15». В этих уточнениях Совет по МСФО уточнил критерии, которые указывают на то, что продавец лицензии значительно влияет на свою интеллектуальную собственность. Это происходит, когда

  • а) деятельность продавца значительно изменяет форму (например, дизайн или контент) или функциональность (например, способность выполнять функцию или задачу) интеллектуальной собственности
  • б) способность покупателя получать выгоду от интеллектуальной собственности существенно зависит от этих действий продавца.

С 01.01.2008 Федеральным законом от 18.12.2006 № 231-ФЗ была введена в действие часть четвертая ГК РФ, регулирующая права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Статья 1225 ГК РФ содержит перечень охраняемых результатов интеллектуальной деятельности (патент, программа для ЭВМ и т.п.).

Получить лицензию не очень сложно. Необходимо своевременно собрать полный пакет документов и подать заявление в соответствующий орган. Перед получением лицензии необходимо четко обозначить для себя, какие виды деятельности будут осуществляться юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.
В связи с этим, возникает массу разночтений относительно того, как применять правила, обозначенные в 44-ФЗ, при подготовке заявки на участие в госзакупках, объектом которых является программное обеспечение.

Перед тем, как начать ведение какого-либо бизнеса, прежде всего следует изучить законодательную базу. Знание законов и нормативных актов позволит своевременно подавать все отчеты и избежать многих проблем с контролирующими органами.
Одну из главных ролей в вопросах использования программного обеспечения играет лицензия. Потенциальный поставщик, обладающий правами на использование программного обеспечения, в результате тендера передает это право заказчику. При этом лицензионный договор относится к договору услуг, а не поставки.

Пунктом 5 статьи 1286 ГК РФ установлено, что лицензионный договор с пользователем о предоставлении ему простой (неисключительной) лицензии на использование программы для ЭВМ или базы данных может быть заключен в упрощенном порядке. Лицензиар предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования результата интеллектуальной деятельности.

Если критерии, перечисленные выше (параграф B58), не выполняются (интеллектуальная собственность не изменяется), то компания-продавец предоставляет право использования интеллектуальной собственности в том виде, в котором она существует в момент предоставления лицензии покупателю. Другими словами покупатель получает все выгоды от лицензии в момент её передачи. Поэтому выручка у продавца должна признаваться сразу в момент передачи лицензии.

О том, что Закон распространяет свое действие на отношения по распоряжению интеллектуальной собственностью, к которой относится и программное обеспечение, прямого указания нет. Отношения по вопросу распоряжения интеллектуальной собственностью, регулируемые ч.4 ГК РФ, – это самостоятельный вид гражданско-правовых отношений. Это не поставка товара, не выполнение работ и не оказание услуг.

Особенность лицензионного договора состоит в том, что он предоставляет возможность применения только отдельных «предметов» интеллектуальной собственности. Если же пользователь получает целый комплекс исключительных прав (например, на фирменное название, на технологии производства и ведения бизнеса и др.), то между сторонами заключается договор коммерческой концессии, который также известен под названием «франчайзинг». Регистрация товарного знака является надежным способом защиты вашей интеллектуальной собственности в реалиях современного рынка.

Правовые и бухгалтерские вопросы реализации лицензий на программное обеспечение

Суть лицензирования ПО заключается не в приобретении самих компьютерных программ в коробочном или электронном виде, а в приобретении лицензии – дающей его владельцу право использования результатов интеллектуальной деятельности в рамках соглашения с правообладателем (компанией-разработчиком). Чем лучше играет футбольный клуб, тем выше ценность его бренда. Пока эта деятельность успешно продолжается, ценность бренда поддерживается или даже увеличивается. И именно эту ценность «покупает» компания-производитель футболок, кепок, кружек и т.п. У такого типа интеллектуальной собственности нет автономной функциональности.

Читайте так же:  Метраж на человека для постановки на очередь

Каким образом мы должны в учете отразить приобретение программного обеспечения, как в дальнейшем списывать его на расходы? Правомерно ли принятие НДС к вычету (передача неисключительных прав освобождается от налогообложения по НДС с/г пп.26 п.2 ст.149 НК РФ)?

Дорогие читатели! Наши статьи рассказывают о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай носит уникальный характер.

В возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или порядок исчисления такого вознаграждения (пункт 3 статьи 1286 ГК РФ).

Для того, чтобы выиграть тендер на поставку программного обеспечения, необходимо грамотно составить заявку, которая должна учитывать все нюансы законодательства.

Со своей стороны, рекомендую в случае, если поставляется программное обеспечение или оказываются услуги, при которых используется какое-либо программное обеспечение (далее ПО), указывать страну происхождения товара.

Лицензионный договор — это контракт, определяющий условия, на которых обладатель прав на изобретение и/или товарный знак (лицензиар) предоставляет пользователю (лицензиату) возможность применения результатов своего интеллектуального труда в его деятельности.

Законна ли продажа программного обеспечения без НДС?

При подаче заявки на аукцион, предметом которого являются «услуги», Участник должен приложить свое согласие на выполнение таких услуг, а при подаче заявки на поставку товара – дополнительно указать страну происхождения товара.
Данный документ содержит элементы торгового контракта, но отличается от него нематериальным характером объекта сделки, сохранением права интеллектуальной собственности за лицензиаром и возможностью «двойного» владения. Пользователь может передать право на применение объекта третьей стороне на условиях сублицензии, если подобная возможность оговорена в контракте с правообладателем. Основная задача, которую позволяют решить сделки в сфере лицензирования, — это недопущение нарушений условий, на которых происходит использование результатов интеллектуального труда.

Нами приобретается производственное оборудование. На оборудовании установлено программное обеспечение. В документах поставщика программное обеспечение выделено отдельно, с НДС по ставке 18%. Никаких правоустанавливающих документов при этом не представлено.

Лицензирование по сути является подтверждением права юридического лица или индивидуального предпринимателя заниматься тем или иным видом деятельности. Лицензированию подлежат те виды деятельности, которые могут причинить вред здоровью или жизни граждан, их законным интересам, или же культурному наследию и безопасности страны.
Пользователю, вообще говоря, не требуется лицензия на ПО для инсталляции или использования программы. Однако, еще до начала использования программы (а именно, во время установки) пользователю предлагается присоединиться к лицензионному соглашению правообладателя (так называемая EULA). По желанию покупателя (конечного клиента), лицензионное соглашение может быть заключено и в письменном виде, с печатями и подписями.

Данное постановление относительно новое, поэтому многие потенциальные поставщики могут о нем не знать. Запрет действует на все виды госзакупок, кроме закупок, осуществляемых для нужд консульств и дипломатических представительств, а также закупок, информация о которых относится к государственной тайне.

Компания Дельта, владеющая правами на музыкальные произведения, предоставила лицензию на 1975 записей классической музыки знаменитого оркестра. Клиент может использовать эти записи в любых рекламных объявлениях о своей продукции на телевидении, радио и в сети Интернет в определенной стране в течение двух лет. В качестве оплаты за лицензию компания будет выплачивать 10,000 долларов в месяц. Договор не включает другие товары или услуги и не подлежит расторжению.

Закупки по 44-ФЗ. Поставка программного обеспечения — товар или услуга?

Федеральный закон от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон №44-ФЗ) регулирует, отношения, касающиеся заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются:

● оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества).

О том, что Закон распространяет свое действие на отношения по распоряжению интеллектуальной собственностью, к которой относится и программное обеспечение, прямого указания нет. Отношения по вопросу распоряжения интеллектуальной собственностью, регулируемые ч.4 ГК РФ, – это самостоятельный вид гражданско-правовых отношений. Это не поставка товара, не выполнение работ и не оказание услуг. Распоряжение интеллектуальной собственностью происходит в специально установленных законом формах:

● договор об отчуждении исключительного права – ст. 1234 ГК РФ;

● лицензионный договор – ст. 1235 ГК РФ.

[3]

В связи с этим нет однозначного понимания, как применять 44-ФЗ в отношении интеллектуальной собственности, а именно:

● при подготовке заявки на тендер;

● при заключении государственных контрактов.

Подача заявки на тендер

Одним из документов заявки на аукцион является согласие участника с техническим заданием. В зависимости от предмета закупки (услуга или товар) форма заявки участника может меняться.

При подаче заявки на аукцион, предметом которого являются «услуги», Участник должен приложить свое согласие на выполнение таких услуг, а при подаче заявки на поставку товара – дополнительно указать страну происхождения товара. Причем, необходимо прописывать наименование страны происхождения товара ещё и тогда, когда товар (или материал, о котором упоминается в аукционной документации) используется при выполнении работ или оказании услуг.

Отметим, что контролирующие органы нередко относят лицензионные договоры в целях применения положений Закона №44-ФЗ к договорам об оказании услуг (смотрите, например, решение УФАС по РТ от 14.05.2014 №97-кз/2014 в отношении Государственного комитета РТ по закупкам – ГАРАНТ.РУ).

Согласно лицензионному договору о предоставлении права на использование результата интеллектуальной деятельности одна сторона — обладатель исключительного права (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в установленных договором пределах. Таким образом, лицензионный договор является договором на оказание услуг, а не договором поставки. Таким образом, предоставление в первой части заявки конкретных показателей товара, а также информации о производителе, является нецелесообразным, поскольку по своем у смыслу заключение лицензионного договора является услугой.

Видео (кликните для воспроизведения).

Однако, часто встречаются случаи отклонения заявок в виду не указания Участником на страну происхождения товара. Последующие обращения в ФАС и жалобы на конкурсную комиссию не всегда могут обернуться для вас положительным исходом, также стоит обратить внимание, что это длительная процедура.

Со своей стороны, рекомендую в случае, если поставляется программное обеспечение или оказываются услуги, при которых используется какое-либо программное обеспечение (далее ПО), указывать страну происхождения товара. Так сказать – перестраховаться.

Заключение государственного контракта

Суть лицензирования ПО заключается не в приобретении самих компьютерных программ в коробочном или электронном виде, а в приобретении лицензии – дающей его владельцу право использования результатов интеллектуальной деятельности в рамках соглашения с правообладателем (компанией-разработчиком). Заключение лицензионного договора по предоставлению права использования ПО является необходимым условием для всех пользователей программного обеспечения любых вендоров (см. подробнее Постановление по делу № А65-3927/2015 от 28.09.2015. 11-й ААС).

Практика показывает, что не все контракты являются лицензионными, они по своей сути шаблонные и описывают основные договорённости между исполнителем и заказчиком – предмет, сроки выполнения работ, стоимость, пени, санкции и пр. Объем передаваемых прав, территориальное действие, срок, а также права и обязанности сторон в отношении интеллектуальной собственности обычно в контракте не содержатся.

[2]

Выходом из этой ситуации является заключение лицензионного соглашения, которое дополнит договоренности в виде приложения к государственному контракту. Также допускается заключение так называемого договора присоединения. Его особенностью является то, что условия договора находятся на приобретаемом экземпляре программы либо на упаковке этого экземпляра. В свою очередь согласие пользователя на заключение договора наступает в момент начала использования этой программы (п.3 ст.1286 ГК РФ).

Читайте так же:  Как узнать свою принадлежность к негосударственному пенсионному фонду

Интересно услышать мнение юристов по этой теме, у кого есть практика в таких вопросах! Предлагаю подключаться к обсуждению и высказывать свое мнение!

Эксперт: Лицензия это товар или услуга

Некоторые виды интеллектуальной собственности имеют автономные функции, например, программное обеспечение, биологические соединения, рецептуры лекарств и завершенный медиаконтент (например, фильмы, телевизионные шоу и музыкальные записи). В этом случае, способность покупателя лицензии получать выгоду от такой интеллектуальной собственности не будет зависеть от продолжающейся деятельности компании, так как эта деятельность не будет менять форму или функциональность интеллектуальной собственности.

Одним из важных аспектов ведения какой-либо предпринимательской деятельности является лицензирование. Этот вопрос регулируется Федеральным законом 129-ФЗ от 08.08.2001 года «О лицензировании отдельных видов деятельности». В нем оговариваются основные правила лицензирования.

Правильное отражение продаж лицензий в бухгалтерском учете

Законодательство не регулирует вопрос заключения лицензионных договоров напрямую, но на них распространяется действие положений ГК РФ: глава 9 «Сделки» раздела III «Общие положения об обязательствах» и «Общие положения о договоре». Как было рассмотрено в предыдущем разделе, лицензия на программное обеспечение — это разрешение, нематериальное право, и передача имущественных прав на них осуществляется по EULA или письменному договору.

В общем случае в силу пункта 1 статьи 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Как правильно составить и зарегистрировать лицензионный договор?

В 2016 году были выпущены уточнения к стандарту, которые касались в том числе и выручки от продажи лицензий. Они переведены на русский язык и опубликованы на сайте Минфина под названием «Поправки к Международному стандарту финансовой отчетности (IFRS) 15». В этих уточнениях Совет по МСФО уточнил критерии, которые указывают на то, что продавец лицензии значительно влияет на свою интеллектуальную собственность. Это происходит, когда

  • а) деятельность продавца значительно изменяет форму (например, дизайн или контент) или функциональность (например, способность выполнять функцию или задачу) интеллектуальной собственности
  • б) способность покупателя получать выгоду от интеллектуальной собственности существенно зависит от этих действий продавца.

С 01.01.2008 Федеральным законом от 18.12.2006 № 231-ФЗ была введена в действие часть четвертая ГК РФ, регулирующая права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Статья 1225 ГК РФ содержит перечень охраняемых результатов интеллектуальной деятельности (патент, программа для ЭВМ и т.п.).

Получить лицензию не очень сложно. Необходимо своевременно собрать полный пакет документов и подать заявление в соответствующий орган. Перед получением лицензии необходимо четко обозначить для себя, какие виды деятельности будут осуществляться юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.
В связи с этим, возникает массу разночтений относительно того, как применять правила, обозначенные в 44-ФЗ, при подготовке заявки на участие в госзакупках, объектом которых является программное обеспечение.

Перед тем, как начать ведение какого-либо бизнеса, прежде всего следует изучить законодательную базу. Знание законов и нормативных актов позволит своевременно подавать все отчеты и избежать многих проблем с контролирующими органами.
Одну из главных ролей в вопросах использования программного обеспечения играет лицензия. Потенциальный поставщик, обладающий правами на использование программного обеспечения, в результате тендера передает это право заказчику. При этом лицензионный договор относится к договору услуг, а не поставки.
Пунктом 5 статьи 1286 ГК РФ установлено, что лицензионный договор с пользователем о предоставлении ему простой (неисключительной) лицензии на использование программы для ЭВМ или базы данных может быть заключен в упрощенном порядке.
Лицензиар предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования результата интеллектуальной деятельности.

Приобретаем и распространяем ПО / Журнал « книга» / № 6 за 2016 г

Правовые и бухгалтерские вопросы реализации лицензий на программное обеспечение

Суть лицензирования ПО заключается не в приобретении самих компьютерных программ в коробочном или электронном виде, а в приобретении лицензии – дающей его владельцу право использования результатов интеллектуальной деятельности в рамках соглашения с правообладателем (компанией-разработчиком). Чем лучше играет футбольный клуб, тем выше ценность его бренда. Пока эта деятельность успешно продолжается, ценность бренда поддерживается или даже увеличивается. И именно эту ценность «покупает» компания-производитель футболок, кепок, кружек и т.п. У такого типа интеллектуальной собственности нет автономной функциональности.

Каким образом мы должны в учете отразить приобретение программного обеспечения, как в дальнейшем списывать его на расходы? Правомерно ли принятие НДС к вычету (передача неисключительных прав освобождается от налогообложения по НДС с/г пп.26 п.2 ст.149 НК РФ)?
Дорогие читатели! Наши статьи рассказывают о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай носит уникальный характер.

В возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или порядок исчисления такого вознаграждения (пункт 3 статьи 1286 ГК РФ).
Для того, чтобы выиграть тендер на поставку программного обеспечения, необходимо грамотно составить заявку, которая должна учитывать все нюансы законодательства.

Со своей стороны, рекомендую в случае, если поставляется программное обеспечение или оказываются услуги, при которых используется какое-либо программное обеспечение (далее ПО), указывать страну происхождения товара. Лицензионный договор — это контракт, определяющий условия, на которых обладатель прав на изобретение и/или товарный знак (лицензиар) предоставляет пользователю (лицензиату) возможность применения результатов своего интеллектуального труда в его деятельности.

Законна ли продажа программного обеспечения без НДС?

При подаче заявки на аукцион, предметом которого являются «услуги», Участник должен приложить свое согласие на выполнение таких услуг, а при подаче заявки на поставку товара – дополнительно указать страну происхождения товара. Данный документ содержит элементы торгового контракта, но отличается от него нематериальным характером объекта сделки, сохранением права интеллектуальной собственности за лицензиаром и возможностью «двойного» владения. Пользователь может передать право на применение объекта третьей стороне на условиях сублицензии, если подобная возможность оговорена в контракте с правообладателем. Основная задача, которую позволяют решить сделки в сфере лицензирования, — это недопущение нарушений условий, на которых происходит использование результатов интеллектуального труда.

Читайте так же:  Компенсация пенсионерам от соцзащиты. как правильно оформить

Если лицензиар («Империалъ») даст на это письменное согласие (через сублицензионный договор), то лицензиат (Партнер) может предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу.
Нами приобретается производственное оборудование. На оборудовании установлено программное обеспечение. В документах поставщика программное обеспечение выделено отдельно, с НДС по ставке 18%. Никаких правоустанавливающих документов при этом не представлено.

Какие виды деятельности подлежат лицензированию

Лицензирование по сути является подтверждением права юридического лица или индивидуального предпринимателя заниматься тем или иным видом деятельности. Лицензированию подлежат те виды деятельности, которые могут причинить вред здоровью или жизни граждан, их законным интересам, или же культурному наследию и безопасности страны.
Пользователю, вообще говоря, не требуется лицензия на ПО для инсталляции или использования программы. Однако, еще до начала использования программы (а именно, во время установки) пользователю предлагается присоединиться к лицензионному соглашению правообладателя (так называемая EULA). По желанию покупателя (конечного клиента), лицензионное соглашение может быть заключено и в письменном виде, с печатями и подписями.

Данное постановление относительно новое, поэтому многие потенциальные поставщики могут о нем не знать. Запрет действует на все виды госзакупок, кроме закупок, осуществляемых для нужд консульств и дипломатических представительств, а также закупок, информация о которых относится к государственной тайне.
Компания Дельта, владеющая правами на музыкальные произведения, предоставила лицензию на 1975 записей классической музыки знаменитого оркестра. Клиент может использовать эти записи в любых рекламных объявлениях о своей продукции на телевидении, радио и в сети Интернет в определенной стране в течение двух лет. В качестве оплаты за лицензию компания будет выплачивать 10,000 долларов в месяц. Договор не включает другие товары или услуги и не подлежит расторжению.

Программное обеспечение — это услуга или товар?

programmnoe_obespechenie_-_eto_usluga_ili_tovar.jpg

Похожие публикации

Стремительное развитие современных IT-технологий позволяет механизировать все производственные процессы компании, упростив управление ими. Поэтому в жизнь предприятий уже прочно вошло понятия программного обеспечения (ПО). Разберемся, чем оно является для организации, которая приобрела программный продукт – товаром или услугой, и почему так важно различать эти понятия.

Программное обеспечение – это товар или услуга?

Начнем с того, что ПО законодатель относит к интеллектуальной собственности, а его передача в пользование оформляется соответствующим договором. От того, какую форму имеет договор, какие условия в нем прописаны, зависит и предмет сделки, т.е. приобретение ПО расценивается либо как услуга, либо как товар. В качестве обоснования для передачи ПО на практике используют такие виды договоров:

договор поставки (купли-продажи) экземпляров (копий) компьютерных программ (в том числе и продажа в розницу);

Иногда приобретение ПО может сопровождаться агентским договором, а детали основного соглашения могут быть дополнены заключением договора на оказание услуг по предоставлению доступа к компьютерному обеспечению (к примеру, через интернет).

Договор поставки ПО

По соглашению на поставку ПО в собственность приобретателя переходит экземпляр программы на любом носителе, имеющем вещественно-материальную основу (диске, флеш-карте и т.д.), а потому, рассматриваемом в качестве вещи, т. е. товара. Приобретатель может распоряжаться подобным носителем с копией ПО (ст.1280 ГК РФ), но собственно программу он вправе использовать лишь как записанную в память компьютерного устройства и применять в рамках оговоренных функций, например, исключительно для обеспечения определенного внутрихозяйственного процесса. Таким образом, приобретенное по договору поставки ПО будет считаться товаром.

Лицензионный договор на право использования ПО

Подобным договором сопровождается передача права использования программного продукта, где одна сторона – обладатель права передает/предоставляет/обязуется предоставить это право второй стороне – приобретателю (ст. 1235 ГК РФ). Основными деталями такого договора являются права (способы использования ПО), территория их действия, сроки, предоставляемые покупателю. Т.е. объектом продажи в этом случае выступает право, а не вещь. Таким образом, лицензионный договор является скорее договором на оказание услуг, а не договором поставки товара.

ГК РФ предусматривается возможность оформления лицензионного соглашения между правообладателем ПО и каждым пользователем посредством заключения договора присоединения.

Продавцом при заключении лицензионного договора может выступать как правообладатель программы, так и представляющий его интересы посредник. В этом случае речь может идти о заключении агентского договора, по которому также предоставляются услуги по передаче права пользования продуктом.

К сведению! Налоговое законодательство (пп.26 п.2 ст.149 НК РФ) освобождает реализацию права пользования ПО по лицензионному договору от начисления и уплаты НДС в отличие от передачи ПО по договору поставки, как товара. Это необходимо учитывать покупателю при выборе вида договора, сопровождающего приобретение ПО.

Остальные способы оформления приобретения ПО

Менее распространенные договоры на предоставление доступа к программе –посреднические, не имеющие прямого отношения в разработке, владению или передаче ПО. Чем при этом является программное обеспечение (это услуга или товар), зависит от способа приобретения ПО.

Как пример рассмотрим ситуацию с заключением договора на оказание информационных услуг. Передавая по договору оказания информуслуг код доступа для работы в программе, исполнитель получает вознаграждение именно за услугу предоставления ключа, а не за ПО. Сама программа при этом может быть поставлена по лицензионному договору как услуга или по договору поставки как товар, либо передаваться безвозмездно.

[1]

Лицензионный договор: Спорные вопросы обложения НДС

Автор: Любовь Печерская, эксперт, к.э.н.RosCo — Consulting & audit

В настоящее время в финансово-хозяйственной деятельности многих организаций и индивидуальных предпринимателей (далее – организации) используются лицензионные договоры, к числу которых относятся также и договоры на приобретение лицензионных программ, доступ к информационным лицензионным базам данных, создание специальных лицензионных продуктов для конкретной организации, например сайта или баз данных контрагентов и т.п.

В соответствии с п. 1 ст. 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Лицензиат может применять результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые установлены лицензионным договором.

Если соответствующее право прямо не указано в названном договоре, оно не считается предоставленным лицензиату.

Согласно п. 2 ст. 1235 ГК РФ лицензионный договор заключается в письменной форме, если законом не предусмотрено иное. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность лицензионного договора.

Предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации по лицензионному договору подлежит государственной регистрации в случаях и порядке, которые определены в ст. 1232 ГК РФ.

Как следует из п. 2 ст. 1232 ГК РФ, когда результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации в соответствии с ГК РФ подлежит государственной регистрации, отчуждение исключительного права на такой результат или на такое средство по договору, предоставление права использования такого результата или такого средства по договору, а равно и переход исключительного права на такой результат или на такое средство без договора также подлежат государственной регистрации, порядок и условия которой устанавливаются Правительством РФ.

Читайте так же:  Площадь жилого дома

Согласно пп. 1 и 5 ст. 1238 ГК РФ при наличии письменного согласия лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор).

К такому договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре.

В соответствии с п.п. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Минфин России в письме от 1.04.14 г. № 03-07-14/14317 разъяснил, что освобождение от обложения НДС таких операций применяется только при наличии лицензионного договора или сублицензионного договора, в отношении которого на основании п. 5 ст. 1238 ГК РФ используются правила ГК РФ о лицензионном договоре. В случае осуществления указанных операций в рамках иных договоров, в том числе смешанных, которые включают отдельные элементы лицензионных договоров, заключенных в письменной либо иной форме, данные операции подлежат обложению НДС в полном объеме в общеустановленном порядке.

Аналогичная позиция изложена также в письме Минфина России от 6.10.16 г. № 03-07-11/58299.

Если налогоплательщик осуществляет операции, как подлежащие налогообложению, так и не облагаемые НДС (освобождаемые от налогообложения), он обязан вести раздельный учет таких операций (п. 4 ст. 149 НК РФ).

Кроме того, необходимо раздельно учитывать суммы предъявленного поставщиками НДС. В случае отсутствия раздельного учета сумма НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам вычету не подлежит и при исчислении налога на прибыль организаций в расходы не включается (п. 4 ст. 170 НК РФ).

Когда права на результаты интеллектуальной деятельности, а также права на их использование реализуются российской организацией иностранному лицу, не имеющему филиалов и представительств на территории РФ, объекта обложения НДС не возникает, что обусловлено следующим.

Согласно п.п. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 39 НК РФ реализацией товаров (работ, услуг) является, в частности, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказанных услуг. Услуга – это деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (п. 5 ст. 38 НК РФ).

Согласно позиции Пленума ВАС РФ, изложенной в п. 9 постановления от 30.05.14 г. № 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость», понятие «услуга» означает в том числе передачу и предоставление патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав и ряд других гражданско-правовых обязательств.

Минфин России в письме от 22.01.16 г. № 03-07-08/2275 поддержал данную позицию ВАС РФ, т.е. передача прав на использование результатов интеллектуальной деятельности относится к услугам.

В соответствии с п.п. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ местом реализации работ (услуг) признается территория РФ, если покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории РФ.

Местом осуществления деятельности покупателя считается территория РФ в случае фактического присутствия покупателя на данной территории на основе государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя, а при ее отсутствии или в отношении филиалов и представительств указанной организации – на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организации, места нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства (если работы (услуги) приобретены через это постоянное представительство), места жительства физического лица.

Изложенная правовая норма применяется в том числе при:

передаче, предоставлении патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав;

оказании услуг (выполнении работ) по разработке программ для ЭВМ и баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), их адаптации и модификации.

В соответствии с п.п. 4 п. 1.1 ст. 148 НК РФ местом реализации работ (услуг) не признается территория РФ, если покупатель работ (услуг) не осуществляет деятельность на территории РФ (данное положение касается выполнения работ и услуг, перечисленных в п.п. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ).

В случае приобретения российскими организациями прав на результаты интеллектуальной деятельности и (или) прав на их использование у иностранных лиц также следует учитывать положения ст. 148 НК РФ, согласно которым в целях исчисления НДС передача указанных прав относится к услугам.

На основании п.п. 4 п. 1 и п.п. 4 п. 1.1 ст. 148 НК РФ место реализации услуг по передаче прав, в том числе прав на результаты интеллектуальной деятельности и прав на их использование, предусмотренных п.п. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, определяется по месту нахождения покупателя этих услуг.

Следовательно, местом реализации услуг по передаче упомянутых прав, оказываемых иностранными лицами российским организациям, признается территория РФ.

При этом данные услуги, приобретенные по лицензионным (сублицензионным) договорам, в Российской Федерации от обложения НДС освобождаются.

Если указанные права приобретаются по другим договорам у российских организаций, то на основании положений ст. 161 НК РФ у покупателей возникают обязанности по исчислению и уплате в российский бюджет НДС за иностранное лицо в качестве налогового агента.

Видео (кликните для воспроизведения).

Следует отметить, что материальные носители программного обеспечения, ввозимые в РФ, подлежат обложению НДС в общеустановленном порядке (п.п. 4 п. 1 ст. 146 НК РФ, письмо Минфина России от 1.04.14 г. № 03-07-14/14317).

Источники


  1. Саблин, М. Т. Взыскание долгов. От профилактики до принуждения. Практическое пособие / М.Т. Саблин. — М.: КноРус, 2014. — 416 c.

  2. Прыкин, Б.В. Компактэкономика. Курс лекций; М.: Academia, 2011. — 500 c.

  3. Нешатаева, Т.Н. Иностранные предприниматели в России – судебно-арбитражная практика / Т.Н. Нешатаева. — М.: Дело, 2013. — 216 c.
  4. Ивакина, Н.Н. Основы судебного красноречия (риторика для юристов); М.: Юристъ, 2012. — 384 c.
  5. Научно-практический комментарий к Земельному кодексу Российской Федерации с постатейными материалами и судебной практикой / Под редакцией С.А. Боголюбова. — М.: Юрайт, 2018. — 800 c.
Лицензия это товар или услуга
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here